Определение · № 11029/2021 · дело 10687/2021

По дело 10687 / 2021 ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 11029 София, 02.11.2021 Върховният административен съд на Република България - Първо отделение , в закрито заседание в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЙОРДАН КОНСТАНТИНОВ ЧЛЕНОВЕ: БИСЕР ЦВЕТКОВ ПЕТЯ ЖЕЛЕВА при секретар и с участието на прокурора изслуша докладваното от съдията ПЕТЯ ЖЕЛЕВА по адм. дело № 10687/2021 Производството е по реда на чл.229, ал.1, т.2, във вр. чл.254 АПК. Образувано е по частна жалба на „Вабо 2017“ ООД срещу разпореждане № 7462 от 06.10.2021 г. по адм. дело № 9353/2021 г. на Административен съд – София-град (АССГ), с което е отхвърлено искането на „Вабо 2017“ ООД за отмяна на действията на Постоянната работна група, създадена по т. 1 от Решение № 441 от 4 юни 2021 година на Министерския съвет по изготвянето, допълването и поддържането на списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи (OFAC) на Министерството на финансите на САЩ. Частният жалбоподател твърди, че разпореждането е неправилно и следва да бъде отменено, като се уважи искането му по чл. 250, ал. 1 АПК. Сочи, че неправилно съдът приел, че действията не са извършени от администрацията на Р България, а от Министерство на финансите (МФ) на САЩ. Сочи, че срещу поддържането на данните му в списъка, публикуван в интернет страниците на МФ и НАП е отправил искането си по чл.250 от АПК. Оспорва извода на първоинстанционния съд, че защитата по посочения ред е недопустима с доводи, че действията са приключили и не са фактически, а правни. Излага твърдения, че оспорените действия се основават на РМС, който акт не подлежи на изпълнение, тъй като е обжалван и не му е придадено предварително изпълнение. Жалбоподателят посочва и тежките негативни последици от извършваните спрямо него действия. Ответниците - Министерство на финансите и Българска народна банка, представят отделни отговори на частната жалба, в които поддържат, че обжалваното разпореждане е допустимо, валидно и правилно и не са налице основания за отмяната му. Ответниците - Министерски съвет, Национална агенция за приходите и Държавна агенция „Национална сигурност“, не изразяват становище. Върховният административен съд, първо отделение, като взе предвид доводите на страните и доказателствата по делото приема следното: Частната жалба e процесуално допустима като подадена от надлежна страна, в срока по чл. 254, ал. 1 АПК срещу годен за обжалване съдебен акт. Разгледана по същество жалбата е неоснователна по следните съображения: Производството пред АССГ е започнало по изпратена по компетентност от Върховния административен съд с Определение от 20.09.2021г. по адм.дело № 6759/2021г., жалба на „Вабо 2017“ ООД ООД, в частта й по т.ІV, с която е заявено искане за отмяна и спиране на действията на администрацията и ведомствата в Република България, извършени в изпълнение на решение № 441/04.06.2021г. на Министерски съвет на Република България. В изпълнение на определението на ВАС е образувано адм. дело № 9353/2021г. по описа на АССГ. С Разпореждане от 27.09.2021г. на съда производството по това дело е оставено без движение и е указано на жалбоподателя: да конкретизира оспорените действия, да посочи от кои административни органи са осъществени и продължават ли тези действия да се извършват и към настоящия момент, да обоснове тяхната незаконосъобразност, правния си интерес и посочи в какво се състои искането до съда, както и в същия срок да представи документ за внесена държавна такса по сметка на Административен съд – София град в размер на 50 лева. В изпълнение на така дадените указания с допълнителна писмена молба жалбоподателят заявява, че извършените фактически действия, чието прекратяване се иска, са изготвянето и поддържането на списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи (OFAC) на Министерството на финансите на САЩ. По реда на чл. 252, ал. 2 АПК АССГ е изискал данни от НАП, МФ и БНБ. Становище е представено от МФ. В становището си МФ сочи, че действията на работната група се основават на т.1 от Решение № 441 от 04.06.2021 г. на Министерски съвет. С оспореното разпореждане № 7462 от 06.10.2021 г. по адм. дело № 9353/2021 г. на АССГ е отхвърлено искането на „Вабо 2017“ ООД за отмяна на действията на Постоянната работна група, създадена по т. 1 от Решение № 441 от 4 юни 2021 година на Министерския съвет по изготвянето, допълването и поддържането на списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи (OFAC) на Министерството на финансите на САЩ. За да постанови този резултат, съдът е приел, че в случая не се търси защита от фактически действия, а от волеизявление на административен орган. Освен това, включването на искателя в списъка било извършено не от административен орган на Република България, а от Министерството на финансите на САЩ – следователно, резултатът, който се цели – да бъде заличен/изваден от списъка – не можел да бъде постигнат в съдебното производство. Отделно от това съдът е посочил, че дори и да се сподели тезата за наличието на фактически действия, същите към момента на депозиране на искането вече били извършени, тъй като списъкът е изготвен и публикуван на интернет страниците на Министерството на финансите и Националната агенция за приходите, а останалите действия – публикуване и актуализиране на списъка, били извършени от НАП и МФ въз основа на решението на МС, което имало характер на административен акт, поради което тези действия са извършени съобразно този акт. Разпореждането е правилно като краен резултат, при следните мотиви: В случая е безспорно за страните и е видно от представеното по делото съобщение за санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи /ОFAC/ на МФ на САЩ, че „Вабо 2017“ ООД фигурира сред посочените от ОFAC 64 български юридически лица. Списъкът, който е публикуван на сайтовете на МФ и НАП, включващ посочените 64 организации, е изготвен от създадената в изпълнение на т. 1 от РМС № 441 от 04.06.2021 г. постоянна работна група, чийто поименен състав е определен със заповед на министъра на финансите № ЗМФ -477/04.06.2021 г. Публикуван е на сайтовете на МФ и НАП. Неоснователно АССГ е приел, че в случая не се търси защита от фактически действия, а от волеизявление на административен орган. Именно защото се търси защита от фактически действия, с Определение от 20.09.2021г. по адм.дело № 6759/2021г., жалба на „Вабо 2017“ ООД е изпратена по компетентност на АССГ. С разпоредбата на чл.250 - Раздел I, Глава петнадесета на АПК е регламентирана защита срещу всякакви фактически действия на административните органи и техните длъжностни лица, които не са административни актове и не се извършват в изпълнение на административен акт или на закона. За да е допустимо искането по чл.250, ал.1 АПК е необходимо твърдяното фактическо действие да не е прекратено и да е налице правен интерес от търсената защита. Видно от жалбата и уточняващата молба се търси защита за следните действия: изготвянето и поддържането на данните на дружеството в списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи (OFAC) на Министерството на финансите на САЩ. Настоящата инстанция приема, че включването и публикуването на данните на „Вабо 2017“ ООД в изготвения списък са еднократни действия в минало време и като такива не продължават към момента на търсената съдебна защита. Постоянна и непротиворечива е практиката на съда, че защита по чл.250 АПК се допуска единствено по отношение на действия, които са започнали да се осъществяват, но не са преустановени към момента на подаване и разглеждане на искането. Действието, което продължава и евентуално би могло да бъде преустановено от съда е поддържане на данните на дружеството в Списъка на обявени български лица по закона „Магнитски“ на 02.06.2021г., публикуван на сайтовете на МФ и НАП, Правният интерес от обжалване на посоченото действие е обоснован с обстоятелството, че поддържане на данните на дружеството в списъка причинява вреди, които се изразяват в закриване на банкови сметки на жалбоподателя предвид указания на БНБ, издадени в изпълнение на РМС № 441/04.06.2021 г., както и предвид установеното в т. 6 от РМС № 441/04.06.2021 г. задължение за органите и дружества с държавни или общинско участие или контрол да прекратят отношения с лица от списъка и в частност: с жалбоподателя, както и да не влизат в нови такива отношения. Разпоредбата на чл.250, ал.1 АПК дава средство за защита на всеки, на когото гарантирани от правото права и интереси са засегнати от фактически действия, извършвани от името на административния орган или от длъжностно лице на администрацията на административния орган. За целите на съдебното производство по чл.250 – 254 АПК законодателят е дефинирал съдържанието на понятието неоснователни действия. Това са действия, които не се основават на административен акт или на закона. Така даденото определение сочи, че защитата по чл.250, ал.1 АПК е защита от неюридически действия на административен орган, т.е защита само срещу фактически действия, които се извършват извън определените по закон правомощия на органа. В тази връзка първия спорен въпрос е дали поддържането на данните на дружеството в списъка на обявени български лица по закона „Магнитски“ на 02.06.2021г., публикуван на сайтовете на МФ и НАП, са фактически или правни действия. Правното действие е свързано с правно волеизявление, поради което не може да бъде предмет на защитата по чл. 250 от АПК. Защита срещу волеизявленията, насочени към пораждане, изменение или прекратяване на права и задължения, се осъществява по реда на оспорване на административни актове. В случая обаче, съдът намира, че посоченото от жалбоподателя действие по поддържане на данните му в списъка на интернет страниците на МФ и НАП, следва да се квалифицира именно като фактическо действие, което продължава и към настоящия момент и засяга правната сфера на жалбоподателя. Аргументът на МФ, че в случая се касае до волеизявления на административен орган, а не до фактически действия, не се споделят от настоящия съдебен състав, с оглед установената липса на данни в преписката за волеизявление на Постоянна работна група за включване и поддържане на данните в списъка на интернет страниците на МФ и НАП. Вторият спорен въпрос е дали поддържането на данните на дружеството в списъка на обявени български лица по закона „Магнитски“ на 02.06.2021г., публикуван на сайтовете на МФ и НАП, е неоснователно фактическо действие по смисъла на чл.250, ал.1 от АПК. В становище пред АССГ, министерство на финансите посочва, че публикуването в сайта на МФ на списъка на обявени български лица по закона „Магнитски“ е извършено в изпълнение на РМС № 441/04.06.2021г. С РМС № 441 от 4.06.2021 г., на основание чл.105, ал.1 от Конституцията и чл.7, ал.1 и 3, чл. 8, ал. 1 и 3 и чл. 24 от Устройствения правилник на Министерския съвет и на неговата администрация и с цел да се предпазят дружествата с държавно и общинско участие и другите разпоредители с държавни средства от попадане в обхвата на санкциите, в т.1 се създава постоянна работна група с участието на представители на Министерството на вътрешните работи, Министерството на финансите, Държавна агенция „Национална сигурност“ и Националната агенция за приходите, която в спешен порядък да изготви и да поддържа списък на лицата, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранните активи (OFAC) на Министерството на финансите на Съединени американски щати и се посочват критериите за включване в списъка, а с т.3 се предвижда Списъкът по т.1 да се публикува и поддържа на интернет страниците на МФ и НАП. Поддържането на данните на „Вабо 2017“ ООД в списъка на обявени български лица по закона „Магнитски“ на 02.06.2021г., публикуван на сайтовете на МФ и НАП, безспорно са извършени в изпълнение на т. 1 и т. 3 от РМС № 441 от 4 юни 2021 г. Неоснователни са доводите в частната жалба че Решение № 441/04.06.2021г. на Министерски съвет, не може да служи като административен акт, на който се основават действията, поради сустензивния ефект на оспорването му. Суспензивен ефект има само жалба срещу индивидуален административен акт. Според настоящия съдебен състав РМС № 441 от 4.06.2021 г. не е индивидуален административен акт по смисъла на чл.21 от АПК, тъй като с него не се засягат непосредствено права, свободи и законни интереси на отделни граждани и организации, а засягането е опосредено, като е предвидено създаване на постоянна работна група, която да изготви и да поддържа списък на лицата, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранните активи (OFAC) на Министерството на финансите на Съединени американски щати. Предвид че с т.1 и т.3 от РМС № 441 от 4.06.2021 г. се създават права и задължения на органи, подчинени на органа, издал акта, същото има характер на вътрешнослужебен акт, който на основание чл.2, ал.2, т.3, предл.1 от АПК е изключен от обхвата на АПК. Що се отнася до преценката дали един административен акт по чл.2, ал.2, т.3 от АПК нарушава или застрашава права или законни интереси на граждани и/или юридически лица, настоящата инстанция счита, че следва да бъде извършена от компетентния съд, пред който акта е обжалван, след изясняване на конкретните обстоятелства и тълкуване на конкретния акт /в този смисъл определение № 820/21.01.2010г. по адм. дело № 15565/2009г. на ВАС, І отд./. За настоящото производство е от значение, че доводите в частната жалба за липса на изпълним административен акт са неоснователни. В допълнение следва да се посочи, че по делото не се твърди и установява основанието по т.4 от РМС № 441/2021 г. за изключване на дружеството от списъка. Мотивиран така и на основание чл. 221, ал. 2, изречение първо, предложение първо вр. чл. 236 АПК, Върховният административен съд, първо отделение ОПРЕДЕЛИ: ОСТАВЯ В СИЛА разпореждане № 7462 от 06.10.2021 г. по адм. дело № 9353/2021 г. на Административен съд – София-град. Определението не подлежи на обжалване. Вярно с оригинала, ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/ Йордан Константинов секретар: ЧЛЕНОВЕ: /п/ Бисер Цветков /п/ Петя Желева