Определение · № 13075/2021 · дело 12195/2021

По дело 12195 / 2021 ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 13075 София, 21.12.2021 Върховният административен съд на Република България - Осмо отделение , в закрито заседание в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: МИРОСЛАВ МИРЧЕВ ЧЛЕНОВЕ: РОСИЦА ДРАГАНОВА ХРИСТО КОЙЧЕВ при секретар и с участието на прокурора изслуша докладваното от съдията ХРИСТО КОЙЧЕВ по адм. дело № 12195/2021 Производството е по реда на чл. 229, ал. 1, т. 2, във вр. чл. 254 АПК. Образувано е по частна жалба на "Диджитъл сървисиз“ ЕАД срещу разпореждане № 5963/11.08.2021 г. постановено по адм. дело № 7631/2021 г. на Административен съд – София-град /АССГ/, с което е отхвърлено искането на дружеството за отмяна на неоснователни действия на Постоянната работна група, създадена по т. 1 от Решение № 441/04.06.2021 г. на МС по "изготвяне, допълване и поддържане на списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи /OFAC/ на Министерство на финансите на САЩ". Частният жалбоподател твърди, че разпореждането е неправилно. Твърди, че името на дружеството към датата на сезиране на съда и понастоящем е включено в списък, който е публикуван и се поддържа на сайтовете на МФ и НАП, като с тези фактически действия се засягат права на дружеството. Фактическите действия не се основават на влязъл в сила административен акт или на закона. Неправилно АССГ е приел, че включването на искателя в списъка не е фактическо а правно действие, тъй като липсва действащ нормативен акт, който да поражда правно действие, изразяващо се във включване на лица в санкционни списъци. Сочи се, че решението на МС е нищожно, а издаденият акт, по който не е допуснато предварително изпълнение и чието действие се суспендира с подаване на жалба, също не поражда правно действие до влизане в сила на акта. Твърди се още, че е неправилен извода на съда, че действията по публикуване и поддържане на списъка са въз основа на административен акт, тъй като последния е нищожен и акта е неизпълним. Правата и интересите на искателя са засегнати от последиците на извършените спрямо него фактически действия, а именно включване, публикуване и поддържане на списъка, в който попада и дружеството-молител. Моли разпореждането на АССГ да бъде отменено, като се уважи искането му по чл. 250 от АПК. Ответниците – Министерски съвет, Министерство на финансите и Българска народна банка, представят отделни отговори на частната жалба, в които поддържат, че обжалваното разпореждане е допустимо, валидно и правилно и не са налице основания за отмяната му. Ответникът - Национална агенция за приходите, не изразява становище. Върховният административен съд, осмо отделение, като взе предвид доводите на страните и доказателствата по делото приема следното: Частната жалба e процесуално допустима като подадена от надлежна страна, в срока по чл. 254, ал. 1 АПК срещу годен за обжалване съдебен акт. Разгледана по същество жалбата е неоснователна по следните съображения: Производството пред АССГ е започнало по изпратена по компетентност от Върховния административен съд с Определение от 19.07.2021 г. по адм. дело № 6726/2021 г., жалба на "Диджитъл сървисиз" ЕАД, в частта й по т. ІV, с която е заявено искане за отмяна и спиране на действията на администрацията и ведомствата в Република България, извършени в изпълнение на решение № 441/04.06.2021 г. на Министерски съвет на Република България. В изпълнение на определението на ВАС е образувано адм. дело № 7631/2021 г. по описа на АССГ. С Разпореждане от 03.08.2021 г. на съда производството по това дело е оставено без движение и е указано на жалбоподателя: да конкретизира оспорените действия, да посочи от кои административни органи са осъществени и продължават ли тези действия да се извършват и към настоящия момент, да обоснове тяхната незаконосъобразност, правния си интерес и посочи в какво се състои искането до съда, както и в същия срок да представи документ за внесена държавна такса по сметка на Административен съд – София град в размер на 50 лева. В изпълнение на така дадените указания с допълнителна писмена молба жалбоподателят заявява, че извършените фактически действия, чието прекратяване се иска, са изготвянето, допълването и поддържането на списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи (OFAC) на Министерството на финансите на САЩ. С разпореждане № 5963/11.08.2021 г., постановено по адм. дело № 7631/2021 г. АССГ е отхвърлил искането на дружеството за отмяна на неоснователните действия на Постоянната работна група, създадена по т. 1 от Решение № 441/04.06.2021 г. на Министерския съвет по изготвянето, допълването и поддържането на списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи (OFAC) на Министерството на финансите на САЩ. За да постанови този резултат, съдът е приел, че с оглед съдържанието на нормата на чл. 250 от АПК защитата е допустима само по отношение на фактически действия, а не и при правни такива. Според съда в конкретния случай не са налице извършени фактически действия, тъй като сочените в искането действия изразяващи се в „изготвяне, публикуване и поддържане на списък на лицата“ са правни действия. Такива са и дадените от БНБ указания до търговските банки. На второ място е прието, че защитата по чл. 250 от АПК е допустима само срещу действия, които са започнали да се осъществяват, но не са преустановени към момента на подаване на искането. Дори и да се приеме, че търсената защита е срещу фактически действия, то към датата на подаване на искането, действията по включване и публикуване на списъка са приключили. На трето място е прието, че действията по публикуване и актуализиране на списъка от НАП и МФ е въз основа на решението на МС т.е. тези действия са извършени въз основа на административен акт. Разпореждането е правилно, с някои допълнения: С разпоредбата на чл. 250 - Раздел I, Глава петнадесета на АПК е регламентирана защита срещу всякакви фактически действия на административните органи и техните длъжностни лица, които не са административни актове и не се извършват в изпълнение на административен акт или на закона. За да е допустимо искането по чл. 250, ал. 1 АПК е необходимо твърдяното фактическо действие да не е прекратено и да е налице правен интерес от търсената защита. Както е посочил АССГ, постоянна и непротиворечива е практиката на съда, че защита по чл. 250 АПК се допуска единствено по отношение на действия, които са започнали да се осъществяват, но не са преустановени към момента на подаване и разглеждане на искането. Видно от жалбата и уточняващата молба се търси защита за следните действия: изготвянето, допълването и поддържането на данните на дружеството в списък на лица, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранни активи (OFAC) на Министерството на финансите на САЩ. Настоящата инстанция приема, че включването и публикуването на данните на дружеството в изготвения списък са еднократни действия в минало време и като такива не продължават към момента на търсената съдебна защита. Действието, което продължава и евентуално би могло да бъде преустановено от съда е поддържане на данните на дружеството в Списъка на обявени български лица по закона "Магнитски" на 02.06.2021 г., публикуван на сайтовете на МФ и НАП, Правният интерес от обжалване на посоченото действие е обоснован с обстоятелството, че поддържане на данните на дружеството в списъка причинява вреди, които се изразяват в закриване на банкови сметки на жалбоподателя предвид указания на БНБ, издадени в изпълнение на РМС № 441/04.06.2021 г., както и предвид установеното в т. 6 от РМС № 441/04.06.2021 г. задължение за органите и дружества с държавно или общинско участие или контрол да прекратят отношения с лица от списъка и в частност: с жалбоподателя, както и да не влизат в нови такива отношения. Разпоредбата на чл. 250, ал. 1 АПК дава средство за защита на всеки, на когото гарантирани от правото права и интереси са засегнати от фактически действия, извършвани от името на административния орган или от длъжностно лице на администрацията на административния орган. За целите на съдебното производство по чл. 250 – 254 АПК законодателят е дефинирал съдържанието на понятието неоснователни действия. Това са действия, които не се основават на административен акт или на закона. Така даденото определение сочи, че защитата по чл. 250, ал. 1 АПК е защита от неюридически действия на административен орган, т. е защита само срещу фактически действия, които се извършват извън определените по закон правомощия на органа. За да е основателно искането на жалбоподателя е необходимо твърдяното фактическо действие по поддържането на данните му в списъка да не се основава на административен акт, след като безспорно не се основава на закон. В случая, от доказателствата по делото се установява, че с Решение № 441/04.06.2021 г. на Министерския съвет, на основание чл. 105, ал. 1 от Конституцията и чл. 7, ал. 1 и 3, чл. 8, ал. 1 и 3 и чл. 24 от Устройствения правилник на Министерския съвет и на неговата администрация и с цел да се предпазят дружествата с държавно и общинско участие и другите разпоредители с държавни средства от попадане в обхвата на санкциите, в т. 1 се създава постоянна работна група с участието на представители на Министерството на вътрешните работи, Министерството на финансите, Държавна агенция "Национална сигурност" и Националната агенция за приходите, която в спешен порядък да изготви и да поддържа списък на лицата, които попадат и потенциално биха попаднали в обхвата на санкциите, наложени от Службата за контрол на чуждестранните активи (OFAC) на Министерството на финансите на Съединени американски щати. Като критерии за включване в списъка са посочени: а) всички физически лица и юридически лица, притежавани, контролирани или управлявани през последните пет години от лицата, включени в списъка на OFAC; б) всички съдружници, акционери, управители и членове на органи за управление и контрол на юридическите лица по буква "а", включени към момента и за последните 5 години; в) всички физически лица и юридически лица, допълнени по реда на т. 4. Поддържането на данните на дружеството в списъка на обявени български лица по закона "Магнитски" на 02.06.2021 г., публикуван на сайтовете на МФ и НАП, безспорно са извършени в изпълнение на т. 1 и т. 3 от РМС № 441 от 4 юни 2021 г., т. е. въз основа на издаден административен акт и по своята същност представляват фактически, а не правни действия, както неправилно е приел първоинстанционния съд. Тези действия, както се посочи по-горе продължават и към настоящия момент и по този начин засягат правната сфера на молителя. За неоснователни намира съдът доводите в частната жалба че Решение № 441/04.06.2021 г. на Министерски съвет, не може да служи като административен акт, на който се основават действията, поради суспензивния ефект на оспорването му. В своята практика ВАС приема, че суспензивен ефект има само жалба срещу индивидуален административен акт. По образуваното пред ВАС административно дело на дружеството срещу РМС № 441/04.06.2021 г., няма произнасяне по допустимостта на оспорването, а спиране на изпълнението на този акт, изисква оспорването да е допустимо, в предвид и на което доводите в частната жалба за липса на изпълним административен акт са неоснователни. В горния смисъл са и определение № 11029/02.11.2021 г., постановено по адм. дело № 10678/2021 г.; определение № 10933/01.11.2021 г., постановено по адм. дело № 8686/2021 г.; определение № 10656/19.10.2021 г., постановено по адм. дело № 10071/2021 г.; определение № 10410/14.10.2021 г., постановено по адм. дело № 9428/2021 г., всички на ВАС. Що се касае по отошение твърдените незаконосъобразни действия на БНБ, последните не могат да се приравнят на фактически действия по чл. 250 АПК, а представляват вътрешна кореспонденция между надзорния орган - БНБ и поднадзорните му кредитни институции и клонове на чуждестранни банки, което означава, че обжалването на тези действия е пътят на защита на дружеството, а не този по чл. 250 АПК, респ. по чл. 294 АПК. В допълнение следва да се посочи, че по делото не се твърди и установява основанието по т. 4 от РМС № 441/2021 г. за изключване на дружеството от списъка т. е. липсват доказателства за прекъсване на твърдяната в решението на МС свързаност между дружеството-жалбоподател и дружествата включени в разширения списък. Предвид изложеното и на основание чл. 221, ал. 2, изречение първо, предложение първо вр. чл. 236 АПК, Върховният административен съд, осмо отделение ОПРЕДЕЛИ: ОСТАВЯ В СИЛА разпореждане № 5963/11.08.2021 г. постановено по адм. дело № 7631/2021 г. на Административен съд – София-град. Определението е окончателно. Вярно с оригинала, ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/ Мирослав Мирчев секретар: ЧЛЕНОВЕ: /п/ Росица Драганова /п/ Христо Койчев