Решение · № 3251/2022 · дело 1228/2022

По дело 1228 / 2022 РЕШЕНИЕ № 3251 София, 06.04.2022 В ИМЕТО НА НАРОДА Върховният административен съд на Република България - Четвърто отделение , в съдебно заседание на шестнадесети февруари в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: МАРИНИКА ЧЕРНЕВА ЧЛЕНОВЕ: ДИАНА ГЪРБАТОВА ДОБРИНКА АНДРЕЕВА при секретар Радка Христова и с участието на прокурора Никола Невенчин изслуша докладваното от председателя МАРИНИКА ЧЕРНЕВА по адм. дело № 1228/2022 Производството е по реда на чл. 216 и сл. от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ вр. с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба на "МАСТЪР - ПИК" ЕАД, представлявано от управителя К. Колев, гр. Божурище, чрез процесуалния представител адвокат Ковачев срещу решение № 45 от 20.01.2022 год., постановено по преписка № КЗК-980/15.12.2021 год. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/, с което е оставена без уважение жалбата на дружеството срещу Решение № D10679877/26.11.2021 год. на председателя на Държавна агенция за бежанците при Министерски съвет за определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет: „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в териториалните поделения на Държавната агенция за бежанците при Министерския съвет“ по обособена позиция № 2 „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в РПЦ–Харманли“, като процедурата е открита с Решение № F149128/06.10.2021 год. на заместник-председателя на Държавната агенция за бежанците при Министерски съвет. Твърди неправилност на решението на КЗК поради нарушение на материалния закон, съществени нарушения на процесуалните правила и необоснованост – касационни основания по чл.209, т.3 от АПК. Развива много подробни доводи в касационната жалба, подобни на тези, развити пред КЗК, срещу представените от ЕТ „Т.-Н. ТРАИЛОВ“ ценови оферти по обособена позиция № 2 и позиция № 4 от обществената поръчка като твърди, че не отговарят на изискванията на възложителя, поради което въпросният участник е следвало да бъде отстранен от участие в процедурата. Иска отмяна на решенията на КЗК и на възложителя и връщане на преписката за продължаване на процедурата от последното законосъобразно действие или връщане на КЗК. Претендира присъждане на разноските, направени пред КЗК и за тази инстанция. Ответникът – Председателят на Държавна агенция за бежанците при Министерски съвет, чрез процесуалният си представител – юрк. Велинов оспорва жалбата и поддържа подробно изложените доводи в приложения по делото писмен отговор. Претендира присъждане на разноски, представляващи юрисконсултско възнаграждение и прави възражение за прекомерност на разноските на противната страна. Ответникът - ЕТ „Т.-Н. ТРАИЛОВ“, гр. Хасково, представляван от Н. Траилов, не взема становище по жалбата. Представителят на Върховна административна прокуратура дава подробно мотивирано заключение за неоснователност касационната жалба. Върховният административен съд, четвърто отделение като взе предвид разпоредбите на чл. 218 и сл. от АПК, приема за установено следното: Касационната жалба е допустима като подадена в срок и от надлежна страна, разгледана по същество е основателна. Предмет на контрол пред КЗК е било Решение № D10679877/26.11.2021 год. на председателя на Държавна агенция за бежанците при Министерски съвет за определяне на изпълнител в „открита“ по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в териториалните поделения на Държавната агенция за бежанците при Министерския съвет“ по обособена позиция № 2 „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в РПЦ–Харманли“, като процедурата е открита с Решение № F149128/06.10.2021 год. на заместник-председателя на Държавната агенция за бежанците при Министерски съвет. Комисията за защита на конкуренцията, след проведено съобразно разпоредбите на ЗОП производство, е направила анализ на събраните данни, разгледала е подробно оплакванията на жалбоподателя и е извела фактическите изводи за правилно приети факти от помощния орган за класиране и избор на изпълнител. Решението е неправилно, постановено при допуснати нарушения на материалния закон и необоснованост – касационни основания за отмяна по чл. 209, т. 3 от АПК. С Решение № F149128 от 06.10.2021 год. на заместник-председателя на Държавната агенция за бежанците при Министерски съвет е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в териториалните поделения на Държавната агенция за бежанците при Министерския съвет“ с четири обособени позиции: - Обособена позиция № 1 „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в РПЦ – София“; - Обособена позиция № 2 „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в РПЦ – Харманли“; - Обособена позиция № 3 „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в РПЦ – [населено място], общ. Нова Загора“; - Обособена позиция № 4 „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в ТЦ – [населено място], общ. Свиленград“. Видът на процедурата е „открита“. С Решението са одобрени обявлението за обществената поръчка и документацията. Прогнозната стойност на поръчката е 14 028 994,00 лв. без ДДС, като прогнозната стойност на обособена позиция № 2 е 7 339 493 лв. без ДДС. Стойността на единичната цена по всички обособени позиции за един пълен храноден с включени всички разходи не следва да надвишава 5,30 лв. без ДДС. Цената е формирана при цена на храноден 5,00 лв. без ДДС за готовата храна и не повече от 0,30 лв. без ДДС за всички разходи. Посочено е било изискването участникът за последните три приключили финансови години да е реализирал минимален общ оборот, включително минимален оборот в сферата, попадаща в обхвата на поръчката, изчислен на база годишните обороти. Минималното изискване е участникът за последните три приключили финансови години (2018-2020 г.) да е реализирал минимален общ оборот на стойност не по-малко от 25% (двадесет и пет на сто) от прогнозната стойност на съответната обособена позиция, изчислен на база годишните обороти. Участникът за последните три приключили финансови години да е реализирал минимален оборот в сферата, попадаща в обхвата на обществената поръчка на стойност не по-малко от 15% (петнадесет на сто) от прогнозната стойност на съответната обособена позиция, изчислен на база годишните обороти. Обществената поръчка се възлага въз основа на икономически най-изгодната оферта, определена по критерий за възлагане съгласно чл. 70, ал. 2, т. 1 от ЗОП – „найниска цена“. Работата на комисията за разглеждане, оценка и класиране на офертите е обективирана в един протокол и доклад. Участниците са предложили предлагана обща цена за един пълен храноден без ДДС както следва: 1. ЕТ Т. - Н. ТРАИЛОВ - 5.00; 2. ЛФС ЕООД - 5.01; 3. МАСТЪР-ПИК ЕАД - 5.01; 4. ПАРТИ ФУУД АД - 5.01; 5. БОЛКАН МИЙЛ ЕООД - 5.01; 6. ЕТ Я. МЕРМЕКЛИЕВ - 5.01; 7. СИВОН ЕООД - 5.25; 8. ВНП ФАСИЛИТИ ЕООД – 5.25. Комисията е извършила оценка и класиране на офертите, съгласно обявения критерий за възлагане – „най-ниска цена“ в съответствие с чл. 61, ал. 2, т. 1 от ППЗОП, както следва: По Обособена позиция № 2: Първо място - ЕТ Т. - Н. ТРАИЛОВ - 5.00 лв. Второ място - ЛФС ЕООД - 5.01 лв. Второ място - МАСТЪР-ПИК ЕАД - 5.01 лв. Второ място ПАРТИ ФУУД АД - 5.01 лв. Второ място - БОЛКАН МИЙЛ ЕООД - 5.01 лв. Второ място - ЕТ Я. МЕРМЕКЛИЕВ - 5.01 лв. Трето място - СИВОН ЕООД - 5.25 лв. В доклада от работата си комисията е отразила резултатите и е преповторила констатациите си от съставения протокол. Докладът на комисията е утвърден от възложителя на 25.11.2021 год. С Решение № D10679877/26.11.2021 год. на председателя на Държавна агенция за бежанците при Министерски съвет за определяне на изпълнител на обществената поръчка по обособена позиция № 2 е обявено следното класиране: Първо място – ЕТ Т. - Н. ТРАИЛОВ, със следната предлагана обща цена за един пълен храноден без ДДС- 5.00 лева; Второ място – следните участници с предлагана еднаква цена: ЛФС ЕООД; МАСТЪР-ПИК ЕАД; ПАРТИФУУД АД; БОЛКАН МИЙЛ ЕООД; ЕТ Я. МЕРМЕКЛИЕВ, със следната предлагана обща цена за един пълен храноден без ДДС- 5.01 лева“.Отстранен е участника - ВНП ФАСИЛИТИ ЕООД. Определен за изпълнител е ЕТ Т. - Н. ТРАИЛОВ. Комисията на възложителя е приела, че офертата отговаря на изискванията, заложени в документацията, след което го е класирала на първо място, съобразно критерия най – ниска предлагана цена за един храноден. Недоволен от класирането МАСТЪР-ПИК ЕАД го е обжалвал пред КЗК, която със свое решение, предмет на настоящия инстанционен контрол го е потвърдила. КЗК е счела, че не са допуснати нарушенията, твърдяни в жалбата. Съобразила е, че критерия е най – ниска предлагана цена от участниците, като е взела предвид, че цената 5.00 лв. храноден и 00,00 лв. разходи съставляват най – ниската цена. Настоящата инстанция намира че неправилен е правният извод на КОМИСИЯТА ПО ЗАЩИТА НА КОНКУРЕНЦИЯТА в обжалваното решение досежно законосъобразността на действията на Комисията по чл.103, ал.1 при преценката, че ценовата оферта на участника ЕТ „ Т.-Н. ТРАИЛОВ" отговаря на изискванията на възложителя. Съгласно образец 1.2 и 1.4. от документацията по провеждане на обществената поръчка цената за един храноден се формира от сбора на позиция 1 от образеца - „цена за един храноден" позиция 2 „цена за разходите за един ден". Сборът се записва в т. 1 от образците „обща цена за един пълен храноден". В самия образец са записани и останалите изисквания на възложителя във връзка с ценовото предложение: „Стойността на единичната цена за един пълен храноден за човек с включени всички разходи не следва да надвишава 5.30 лв. без ДДС. Цената е формирана при цена на храноден 5,00 лв. без ДДС за готовата храна и не повече от 0.30 лв. без ДДС за всички разходи“. Единичните цени следва да бъдат представени в лева без ДДС, до втори знак след десетичната запетая. Посочените цени са крайни и включват всички разходи по изпълнение на договора, включително разходи по приготвянето, опаковането, стойността на опаковките и контейнерите за еднократна употреба и транспортирането до мястото, и всички други условия, определени от възложителя. Отговорност за евентуално допуснати грешки или пропуски в изчисленията на предложените цени носи единствено участникът в процедурата. При несъответствие между предложените единична и обща цена, участникът следва да бъде отстранен от участие. От посочените изисквания на възложителя е видно, че възложителят е фиксирал стойността на цената за един храноден на 5 лева без ДДС, а участниците се състезават единствено при предлагането на разходите за приготвяне на ястията за един храноден като максималната стойност е 0,30 стотинки. Стойностите се посочват до втория знак след десетичната запетая. Възложителят е уточнил, че стойността на разходите следва да включва и разходи по приготвянето, опаковането, стойността на опаковките и контейнерите за еднократна употреба и транспортирането до мястото, и всички други условия, определени от него. На всички тези изисквания трябва да отговаря всяка оферта на всеки един участник. Това означава, че всеки участник в процедурата по възлагане на обществена поръчка следва да предвиди и предложи стойност на разходите си за приготвянето, опаковането, стойността на опаковките и контейнерите за еднократна употреба и транспортирането до мястото, и всички други условия, определени от възложителя. Същевременно, съобразявайки с изискването на възложителя стойностите да се посочват до втория знак след десетичната запетая, то минималната стойност на разходите, с които всеки един участник би могъл да участва в процедурата е 0,01 лева или 1 стотинка. Нулата не изразява стойност, а липса на стойност. В обжалваното решение КЗК се е задоволила да посочи, че възложителят имал само изискване за максимална стойност без да анализира, че предлагането на стойност нула всъщност означава, че не е предложена стойност на разходите, а съгласно изискванията на възложителя такава задължително следва да се посочи. Нулата означава „нищо", липса на количество. Възложителят категорично е указал, че разходите включват разходи по приготвянето, опаковането, стойността на опаковките и контейнерите за еднократна употреба и транспортирането до мястото, и всички други условия, определени от възложителя. Всички тези дейности не може да бъдат оценени с нулева стойност и ако е посочено, че стойността им е нула, то това означава че те липсват, не са предвидени, няма количества от тях в ценовата оферта на участника ЕТ „Т.-Н. ТРАИЛОВ". Следователно Комисията по чл. 103, ал.1 от ЗОП е следвало да отстрани този участник от класиране, тъй като ценовата му оферта не отговаря на изискванията на възложителя (основание по чл. 107, т.2, б. „а" и т. 5 от ЗОП, респективно 19.2, б."а" от указанията за обществената поръчка). Вместо да отстрани участника Комисията е записала в протокола от работата си на стр. 8 и стр. 12, че ценовите предложения на този участник отговарят на изискванията на възложителя и документацията за участие. По изложените мотиви решението на КЗК следва да бъде отменено и да бъде постановено решение по същество, с което се отмени атакувания акт на възложителя и се направят нови преценки – относно техническите предложения на касатора и за тези на класирания на първо място, като се изложат подробни мотиви. На касатора се следват разноски, които според искането му са за държавните такси за КЗК и пред настоящата – общо 9000 лв. и общо за пред КЗК и ВАС. Претендиран е адвокатски хонорар в размер на 19960 лв. общо. Представени са доказателства за заплащането му. Направено е възражение за прекомерност от противната страна. С оглед на обстоятелството, че се касае за жалба, която не е обвързана с определен размер на спора, настоящата инстанция намира възражението за прекомерност за основателно, поради което следва да присъди разноски за адвокатски хонорар в общ размер от 6000 лв., по 3000 лв. за всяка инстанция. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение РЕШИ: ОТМЕНЯ решение № 45 от 20.01.2022 год., постановено по преписка № КЗК-980/15.12.2021 год. на Комисията за защита на конкуренцията И вместо него ПОСТАНОВЯВА: ОТМЕНЯ Решение № D10679877/26.11.2021 год. на председателя на Държавна агенция за бежанците при Министерски съвет за определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет: „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в териториалните поделения на Държавната агенция за бежанците при Министерския съвет“ по обособена позиция № 2 „Приготвяне и доставка на готова храна за чужденците, подали молба за международна закрила в РПЦ–Харманли“, като процедурата е открита с Решение № F149128/06.10.2021 год. на заместник-председателя на Държавната агенция за бежанците при Министерски съвет и ВРЪЩА преписката на възложителя за продължаване от последното законосъобразно действие съобразно изложените в настоящето решение мотиви. ОСЪЖДА председателя на Държавната агенция за бежанците при Министерски съвет да заплати на "МАСТЪР - ПИК" ЕАД, представлявано от управителя К. Колев, гр. Божурище сумата 9000 лв., представляващи държавни такси пред Комисията за защита на конкуренцията и настоящата инстанция, както и 6000 лв. разноски, представляващи заплатено възнаграждение за адвокат. Решението е окончателно. Вярно с оригинала, ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/ Мариника Чернева секретар: ЧЛЕНОВЕ: /п/ Диана Гърбатова /п/ Добринка Андреева