Решение · № 4530/2023 · дело 7616/2022

По дело 7616 / 2022 РЕШЕНИЕ № 4530 София , 28.04.2023 г. В ИМЕТО НА НАРОДА Върховният административен съд на Република България - Осмо отделение , в съдебно заседание на пети април две хиляди и двадесет и трета година в състав: Председател : ТЕОДОРА НИКОЛОВА Членове: ЕМИЛИЯ ИВАНОВА ДАРИНА РАЧЕВА при секретар Жозефина Мишева и с участието на прокурора Динка Коларска изслуша докладваното от председателя Теодора Николова по административно дело № 7616 / 2022 г. Производството е по реда на чл.208 и следващи от Административно-процесуалния кодекс ( АПК) вр. с чл.160, ал.7 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК). Образувано по касационна жалба на директора на дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика"(ДДОДОП) - Пловдив при Централното управление (ЦУ) на Националната агенция за приходите (НАП) против решение №216 от 20.05.2022 г., постановено по адм. д. №526 по описа за 2021 г. на Административен съд Стара Загора. С решението е обявен за нищожен по жалба на „ВТА Секюрити Стара Загора“ЕООД, [ЕИК], със седалище в гр.Стара Загора, представлявано от управителя Н. Николова, Ревизионен акт №Р-16002420005709-091-001/13.04.2021г., издаден от органи по приходите при ТД на НАП Пловдив, потвърден с решение №380 от 12.07.2021г. на ДДОДОП Пловдив при ЦУ на НАП и НАП е осъдена да заплати разноските по делото. Касаторът твърди, че решението е неправилно като постановено в нарушение на материалния закон, при съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Неправилно съдът приел, че в случая липсва основание за изземване на ревизионната преписка, на основание чл.7, ал.3 ДОПК, от възложителката на процесната ревизия Г. Недкова. Необосновано съдът приел, че ревизионният акт е подписан в нарушение на чл.119, ал.2 ДОПК от Д. Иванов и Д. Станева. Иска се отмяна на решението, връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на първоинстанционния съд и присъждане на разноски. Ответникът по касационната жалба – „ВТА Секюрити Стара Загора“ЕООД, чрез адв. Н.Янчева, оспорва жалбата по съображения в писмен отговор. Иска оставяне в сила на съдебното решение и присъждане на разноски за касационната инстанция, съгласно представен списък. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба в подробно становище по съществото на делото. Върховният административен съд, състав на осмо отделение, като обсъди допустимостта на касационната жалба, направените в нея оплаквания, при спазване на разпоредбите на чл.218 и чл.220 АПК и съобрази становищата на страните, намира жалбата процесуално допустима, като подадена от легитимираната страна, в преклузивния срок по чл. 211, ал.1 АПК против подлежащ на оспорване съдебен акт, а по съществото й съобрази следното: Пред АС не е било спорно, че : Г. Недкова , на длъжност Началник сектор „Ревизии“ ИРМ Стара Загора в ТД на НАП Пловдив, оправомощена по чл.112, ал.2, т.1 ДОПК, със Заповед №РД-09-2433 от 16.12.2019г. , изменена със Заповед № РД-09-1021 от 22.07.2020г., двете на директора на ТД на НАП Пловдив, издава Заповед за възлагане на ревизия (ЗВР) № Р-16002420005709-020-001/ 21.09.2020г , връчена на 05.10.2020г по електронен път (стр. 130 и стр.133, том І-ви) на „ВТА Секюрити Стара Загора“ЕООД за периода от 01.01.2017г до 31.01.2020г със срок за завършването й до три месеца, считано от датата на връчването или до 05.01.2021г.. Определен е ревизиращ екип – Д. Станева – главен инспектор по приходите – ръководител на ревизията и И. Иванов - инспектор по приходите. Със Заповед №РД-09-1600 от 08.10.2020г. директорът на ТД на НАП Пловдив, на основание чл.7, ал.3 и чл.112, ал.2, т.1 ДОПК изменя Заповед №РД-09-2433 от 16.12.2019г. , изменена със Заповед № РД-09-1021 от 22.07.2020г. като изключва от Приложение I на заповедта Г. Недкова , Началник сектор „Ревизии“ ИРМ Стара Загора, поради преминаване на друга длъжност и включва на мястото й Д. Ивано в, определен да изпълнява длъжността началник сектор „Ревизии“ с място на работа гр.Стара Загора, считано от 09.10.2020г. Със Заповед №РД-09-1624/ 12.10.2020г. , на Директор ТД на НАП Пловдив (лист 41, том І, ред 41 стр.4 от Приложение №1 лист 43, том І -ви по делото ревизия с УНИ 16002420005709, с ръководител на екип Д. Станева и инспектор по приходите И. Иванов) ревизията, възложена на ВТА СЕКЮРИТИ СТАРА ЗАГОРА ООД е иззета от Недкова и възложена на Д. Ивано в – и.д. Началник сектор Ревизии Стара Загора, който да упражни правомощията на орган по нейното възлагане, и който е подписал оспорения Ревизионен акт. Със Заповед №3233 /13.10.2020г., Изпълнителният директор на НАП нарежда, считано от 09.10.2020г държавния служител Г. Недкова , заемаща длъжността Началник на сектор в ТД на НАП Пловдив, дирекция „Контрол“, отдел Ревизии, сектор Ревизии – ИРМ Стара Загора с работно място Стара Загора, да изпълнява и длъжността Директор на офис/дирекция в ТД на НАП Пловдив, офис/дирекция за обслужване Стара Загора за срок до назначаване на титуляр на длъжността, но не повече от 6 месеца, с работно място град Стара Загора. Определено е допълнително възнаграждение за изпълнението на длъжността „Началник сектор“ по вътрешно съвместителство в размер на 50 на сто от минималния размер на основната заплата за незаетата длъжност – а тя е директор на офис. Останалите условия по служебното правоотношение остават не променени. Със Заповед за изменение на ЗВР № Р-16002420005709-020-003/ 05.01.2020г., издадена от Д. Ивано в, срокът на ревизията е удължен до 01.03.2021г. Със Заповед №2-152/ 12.04.2021г . на Директора на ТД НАП Пловдив, Г. Недкова е преназначена на длъжност Директор на офис/дирекция в ТД на НАП Пловдив – с място на работа офис за обслужване град Стара Загора, считано от 13.04.2021г. На 13.04.2021г. е издаден процесния РА, подписан от Д. Ивано в и Д. Станева, ръководител на ревизията. За да обяви нищожността на РА, първоинстанционният съд е приел, че не е налице трайна невъзможност на Началник сектор „Ревизии“ ИРМ Стара Загора – Г. Недкова да изпълнява служебните си задълженията в рамките на срока за извършване на ревизията. Едва със заповедта от 12.04.2021г., считано от 13.04.2021г. Недкова е преназначена на длъжност Директор на офис/дирекция в ТД на НАП Пловдив – с място на работа офис за обслужване град Стара Загора и тя е можела да подпише РА на 13.04.2021г., защото „от този ден напред ще се прекратяват служебните й задължения по ревизиите“. Между преназначаване и изпълняване на длъжност по съвместителство и на задълженията, вменени на друга длъжност, има принципна разлика и тя е, че вътрешното съвместителство не води до прекратяване на служебното правоотношение по заеманото длъжност, поради което се получава възнаграждението за неговото изпълнение и само до 50 на сто от възнаграждението за не заетата длъжност, задълженията по която се изпълняват по съвместителство. Решението е неправилно. Съгласно член 7, ал.3 ДОПК в приложимата му редакция, преди изменението, в сила от 01.01.2021г., определен в закона горестоящ орган може да изземе разглеждането и решаването на конкретен въпрос или преписка от компетентния орган по приходите, съответно от публичния изпълнител, в случаите когато са налице основания за отвод или самоотвод, както и в случаите на трайна невъзможност за изпълнение на служебните задължения, и да възложи правомощията по разглеждането и решаването им на друг орган, съответно публичен изпълнител, равен по степен на този, от когото е иззета преписката или въпросът. Законосъобразно първоинстанционният съд е приел, че при съвместната компетентност за издаване на РА по чл.119, ал.2 ДОПК, некомпетентността на всеки от подписалите акта влече нищожност на РА, както и че нарушаването на принципа за неизменност на ревизиращия екип, при липса на доказателства за фактите от хипотезите по чл.7, ал.3 ДОПК води до некомпетентност на органа, подписал РА в нарушение на посоченото императивно правило. Няма съмнение, че при изземване за разглеждане и решаване на ревизионната преписка или конкретен въпрос по чл.7, ал.3 и възлагането им на друг орган по приходите, тежест на приходната администрация е доказването на някоя от хипотезите на нормата. Тълкуването на нормата на чл.7, ал.3 ДОПК в съдебната практика на ВАС е непротиворечиво, че наличието на трайна невъзможност за изпълнение на служебните задължения трябва да се изследва конкретно за всеки конкретен случай. (вж. решения по адм.д. №№ 6113/2015; 13788/2016; 10621/2016; 6333/2016; 13652/2017; 10174/2016; 3817/2018; 3245/2018; 4764/2019; 3014/2020; 4224/2020; 6435/2020; 5741/2021г.). Само по себе си, преназначаването на органа по приходите, възложил ревизията, като държавен служител на друга длъжност в същата дирекция, отдел и сектор, не е достатъчно, за да се приеме за доказан спорният факт, без данни за обема и характера на служебните задължения на двете длъжности. В случая обаче и първоинстанционният съд е приел, че считано от 13.04.2021г. първоначалната възложителка на процесната ревизия е преназначена на длъжност, която не й дава нито компетентност за възлагане на ревизии, нито за подписване на РА. Това заключение се потвърждава и от представената с касационната жалба длъжностна характеристика на новата длъжност. При това, изцяло необосновано съдът е приел, че не е имало пречка Г. Недкова да подпише процесния РА като възложител на ревизията. Преназначавеното й на новата длъжност, считано от 13.03.2021г., представлява трайна невъзможност по смисъла на чл.7, ал.3 ДОПК. Точно в този смисъл е и цитираното от първоинстанционния съд решение по адм.№6071/2018г. на ВАС, осмо отделение. По изложените съображения, първоинстанционното решение подлежи на отмяна, а делото на връщане за ново разглеждане от друг състав на първоинстанционния съд. При новото разглеждане съдът ще следва да се произнесе и по исканията за разноски, направени в настоящото производство. Водим от горното и на основание чл.222, ал.2 АПК, Върховният административен съд, състав на осмо отделение РЕШИ ОТМЕНЯ решение №216 от 20.05.2022 г., постановено по адм. д. №526 по описа за 2021 г. на Административен съд Стара Загора. ВРЪЩА делото за ново разглеждане от друг състав на първоинстанционния съд. Решението не подлежи на обжалване. Вярно с оригинала, Председател : /п/ ТЕОДОРА НИКОЛОВА секретар: Членове: /п/ ЕМИЛИЯ ИВАНОВА /п/ ДАРИНА РАЧЕВА