Определение · № 10992/2023 · дело 10244/2023

По дело 10244 / 2023 ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 10992 София , 13.11.2023 г. Върховният административен съд на Република България - Четвърто отделение, в закрито заседание в състав: Председател : ТОДОР ПЕТКОВ Членове: КРАСИМИР КЪНЧЕВ ТАНЯ ДАМЯНОВА при секретар и с участието на прокурора изслуша докладваното от председателя ТОДОР ПЕТКОВ по административно дело № 10244/2023 г. Производството е по реда на чл. 229 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл. 216а, ал. 1 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по частна жалба на "ЧЕРИЪТ МОТОРС" АД, представлявано от прокуриста М. Милев чрез пълномощник адвокат А. Кръстев, срещу определение № 989 от 5.10.2023 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/ по преписка, вх. № КЗК-835/21.09.2023 г., с което е оставено без уважение искането на "ЧЕРИЪТ МОТОРС" АД за налагане на временна мярка "спиране на процедурата" за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на 12 броя електрически автобуси и допълнително оборудване към тях", открита с Решение № F408740/18.08.2023 г., изменено с Решение № F421222/07.09.2023 г. на кмета на община Казанлък. В частната жалба е изразено несъгласие с констатациите и мотивите на КЗК, с които е отказано налагане на временна мярка "спиране на процедурата", защото са неоснователни и не почиват върху фактическите и правни обстоятелства. Счита, че в конкретния случай следва да се даде приоритет на провеждането на законосъобразна процедура за възлагането на обществената поръчка. При изложените твърдения се иска определението на Комисията да бъде отменено и да бъде наложена временна мярка "спиране на процедурата". Ответната страна – кмета на община Казанлък в писмено становище релевира доводи за неоснователност на частната жалба. При подробно изложени съображения моли определението да бъде потвърдено като правилно и законосъобразно. Върховният административен съд, четвърто отделение, намира частната жалба като подадена от надлежна страна и в срока по чл. 216а, ал. 1 от ЗОП за допустима, а разгледана по същество – за неоснователна по следните съображения: Производството пред Комисията е образувано по преписка № КЗК-835/21.09.2023 г., във връзка с постъпила жалба с вх. № ВХР-1802/15.09.2023 г., подадена от "ЧЕРИЪТ МОТОРС" АД срещу Решение №F408740/18.08.2023 г., изменено с Решение № F421222/07.09.2023 г. на кмета на община Казанлък за откриване на процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на 12 броя електрически автобуси и допълнително оборудване към тях". Процедурата е с уникален номер в ЦАИС ЕОП 00119-2023-0037. С жалбата, съдържаща доводи за незаконосъобразност на решението за откриване на процедурата, по реда на чл. 203, ал. 2 от ЗОП е направено особено искане за налагане на временна мярка "спиране на процедурата", като са релевирани съображения в тази връзка. По направеното искане е постановено обжалваното определение, с което е оставено без уважение искането за налагане на временна мярка "спиране на процедурата" за възлагане на обществена поръчка. За да постанови този резултат, КЗК е приела, че с оглед правилата за разпределение на доказателствената тежест, жалбоподателят не е изложил обосновани и подкрепени с доказателства мотиви, че интересите на страните и по-специално тези на жалбоподателя, ще бъдат увредени по начин, който би могъл да бъде възпрепятстван чрез налагането на обезпечителната мярка. КЗК освен това е приела, че спирането на процедурата би оказало негативно въздействие, както върху възложителя, така и върху обществото. Този извод следва от специфичния предмет на обществената поръчка, свързан с "Доставка на 12 броя електрически автобуси и допълнително оборудване към тях". С изпълнението на обществената поръчка се цели надежден и екосъобразен превоз на пътници на територията на община Казанлък. Отчетено е обстоятелството, че предвидените за доставка превозни средства имат както икономически така и екологични предимства, като влизането им в употреба безспорно ще има своя положителен ефект както върху възложителя, така и върху жителите град Казанлък. Отчетено е и обстоятелството, че обявената обществена поръчка е във връзка с кандидатстване по програма Националния план за възстановяване и устойчивост, процедура BG-RRP- 8. 013 "Екологосъобразна мобилност" като забавянето на възлагателната процедура, което би породило нейното спиране, би довело до отказ от финансиране на договора от страна на управляващия орган. Тази последица от налагането на временната мярка, безспорно би имала негативни последици както за възложителя, така и за обществения интерес, който следва да се ползват с приоритет пред защитата на индивидуалните интереси на участниците. По тези и други съображения Комисията счела, че случаят попада в хипотезата на чл. 204, ал. 3 от ЗОП, въз основа на което и оставила искането без уважение. Обжалваното определение е правилно. Не са налице релевираните в частната жалба отменителни основания. Производството по искане за налагане на временна мярка – спиране на процедурата за възлагане на обществена поръчка се развива само при подадена жалба срещу решение на възложителя с изключение на решението му за определяне на изпълнител. В случая е налице жалба срещу решение за откриване на възлагателна процедура, в която, наред с доводите за незаконосъобразност на това решение, е направено искане за налагане на временна мярка. Съгласно разпоредбата на чл. 204, ал. 1 от ЗОП по мотивирано искане на жалбоподателя КЗК може да наложи временна мярка – "спиране на процедурата" за откриване на обществена поръчка. При произнасяне по искането Комисията преценява неблагоприятните последици от забавянето на процедурата и реалната опасност за сериозно увреждане на обществения интерес или на интересите на страните. Именно с оглед на така прогласените критерии за налагане на временна мярка, КЗК е приела, че предвид предмета на обществената поръчка приоритет следва да се даде на обществения интерес. В случая се касае за е "Доставка на 12 броя електрически автобуси и допълнително оборудване към тях". С изпълнението на обществената поръчка се цели надежден и екосъобразен превоз на пътници на територията на община Казанлък. Изводите на КЗК в обжалваното определение за наличието на предпоставките по чл. 204, ал. 2 от ЗОП и същевременно за наличие на предпоставките по ал. 3 на същия текст за отказ за налагане на исканата временна мярка, са в съответствие с изискванията на цитираните разпоредби и са обосновани. Съгласно разпоредбата на чл. 204, ал. 2 от ЗОП, КЗК се произнася по искането след преценка на възможните последици от налагането на временна мярка за всички интереси, които могат да се увредят, включително за обществения интерес и интересите, свързани с отбраната и сигурността, направена въз основа на твърденията по жалбата, становището на възложителя и приложените доказателства на страните. Законосъобразни и обосновани са правните изводи на Комисията по отношение на прилагането на разпоредбата на чл. 204, ал. 3 от ЗОП. Съобразно този текст временна мярка може да не се наложи, когато отрицателните последици за всички интереси, които могат да се увредят, превишават ползата от нейното налагане. В случая Комисията е извършила прецизна преценка на възможността за налагане на временна мярка – спиране на процедурата за възлагане на обществена поръчка с оглед на всички засегнати интереси и правилно е установила, че същата би имала негативен ефект спрямо възложителя, тъй като няма да може да продължи процедурата за възлагане на обществена поръчка, което ще забави нейното реализиране и избор на изпълнител. КЗК мотивирано е приела, че мярката "спиране на процедурата" не следва да бъде наложена, тъй като спирането би предизвикало значително по-големи вреди за засегнатите страни, вкл. възложителя и обществото, спрямо ползите от налагането й, които са единствено в интерес на жалбоподателя. Съставът споделя мотивите на КЗК, че навременното изпълнение на предмета на поръчката ще е от полза за обществения интерес, тъй като ще има своя положителен екологичен и икономически ефект, което безспорно ще се отрази позитивно и ще подобри условията за живот на живеещи на територията на община Казанлък. Правилно е прието от КЗК, че превес следва да се даде на защитата на обществения интерес пред евентуалното увреждане на интереса на жалбоподателя. Изпълнението на предмета на обществената поръчка действително ще подобри условията за живот на живеещи на територията на община Казанлък, а спирането на обществената поръчка, както правилно е преценено от Комисията, ще накърни не само интереса на възложителя, но и интереса на широк кръг лица, тоест обществения интерес. Не намира опора оплакването на частния жалбоподател, че КЗК неправилно е разпределила доказателствената тежест. Законодателят е презумирал наличието на значим обществен интерес, като не е предвидил суспензивен ефект при оспорване на решението за откриване. Доколкото жалбоподателят се е възползвал от предоставеното му право по чл. 203, ал. 2 от ЗОП да поиска налагане на временна мярка "спиране на процедурата", то той е следвало да обоснове и мотивира искането си като докаже наличие на отрицателни последици за всички интереси, които могат да се увредят и те следва да превишават ползата от налагането на мярката. С определението е съобразена и нормата на чл. 112, ал. 8 от ЗОП, според която възложителят няма право да сключи договор с избрания за изпълнител преди влизането в сила на всички решения по процедурата. Поради което дори процедурата да не бъде спряна и да продължи с постановяване на решение за определяне на изпълнител, интересите на жалбоподателя ще бъдат защитени в максимална степен до решаването на спора по същество. По изложените съображения частната жалба е неоснователна, а определението като правилно, валидно и допустимо следва да бъде оставено в сила. Воден от горното и на основание чл. 236 и във връзка с чл. 221, ал. 2, предложение първо от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение, ОПРЕДЕЛИ: ОСТАВЯ В СИЛА определение № 989 от 5.10.2023 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/ по преписка, вх. № КЗК-835/21.09.2023 г. Определението е окончателно. Вярно с оригинала, Председател : /п/ ТОДОР ПЕТКОВ секретар: Членове: /п/ КРАСИМИР КЪНЧЕВ /п/ ТАНЯ ДАМЯНОВА